16. 07.1999 № 165-ФЗ «Об основах обязательного социального страхования» (далее – Федеральный закон № 165-ФЗ), статей 13 и 14 Федерального закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ «Об обеспечении пособиями по временной нетрудоспособности, по беременности и родам граждан, подлежащих обязательному социальному страхованию» (далее – Федеральный закон № 255-ФЗ). В соответствии с пунктом 1 статьи 9 Федерального закона № 165-ФЗ отношения по обязательному социальному страхованию у страхователя (работодателя) по всем видам обязательного социального страхования возникают с момента заключения с работником трудового договора. Предприниматель, являясь страхователем наемных работников, в соответствии с подпунктом 6 пункта 2 статьи 12 Федерального закона № 165-ФЗ обязан выплачивать страховое обеспечение застрахованным работникам при наступлении страхового случая. Из положений статьи 4 Федерального закона от 19.05.1995 № 81-ФЗ «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей» и статьи 2 Федерального закона от 31.12.2002 № 190-ФЗ «Об обеспечении пособиями по обязательному социальному страхованию граждан, работающих в организациях и у индивидуальных предпринимателей, применяющих специальные налоговые режимы, и некоторых других категорий граждан» следует, что выплата пособия по беременности и родам гражданам, работающим по трудовым договорам, заключенным с индивидуальными предпринимателями, являющимися плательщиками единого налога на вмененный доход, осуществляется за счет средств Фонда социального страхования Российской Федерации. Наличие трудовых отношений между предпринимателем и застрахованным лицом Шичкиной А.Н., наступление страхового случая, а также представление предпринимателем соответствующих документов подтверждены материалами дела и заявителем не оспариваются. 6 С учетом изложенного вывод судов о соблюдении предпринимателем условий, необходимых для возмещения расходов по выплате Шичкиной А.М. пособия по беременности и родам является обоснованным. Между тем судами не учтено следующее. На основании части 1 статьи 11 Федерального закона № 255-ФЗ пособие по беременности и родам выплачивается застрахованной женщине в размере 100 процентов среднего заработка. В соответствии с частью 1 статьи 14 Федерального закона № 255-ФЗ (в редакции, действовавшей до 01.01.2010) пособия по временной нетрудоспособности, по беременности и родам исчисляются исходя из среднего заработка застрахованного лица, рассчитанного за последние 12 календарных месяцев, предшествующих месяцу наступления временной нетрудоспособности, отпуска по беременности и родам. С 01.01.2007 указанные пособия исчислялись из среднего заработка, определяемого в соответствии с Положением об особенностях порядка исчисления пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам гражданам, подлежащим обязательному социальному страхованию, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 15.06.2007 № 375. Пунктом 8 названного Положения установлен перечень периодов, которые исключаются из расчетного периода (12 календарных месяцев, предшествующих месяцу наступления временной нетрудоспособности либо отпуска по беременности и родам) при определении среднего заработка застрахованного лица для исчисления пособия. Время работы у другого страхователя-работодателя, а также у данного работодателя до перерыва в трудовых правоотношениях (имевших место в результате увольнения работника и последующего его приема вновь на работу) в данном перечне не поименовано. 7 Таким образом, в целях исчисления пособия по беременности и родам в рассматриваемый период расчет среднего заработка застрахованного лица должен производиться исходя из фактически начисленной этому лицу заработной платы за 12 календарных месяцев, предшествующих месяцу наступления отпуска по беременности и родам, включая заработок за время работы у предпринимателя до перерыва в трудовых отношениях. Данному выводу корреспондируют положения пункта 59 Методических указаний о порядке назначения, проведения документальных выездных проверок страхователей по обязательному социальному страхованию и принятия мер по их результатам, утвержденных постановлением Фонда социального страхования Российской Федерации от 07.04.2008 № 81 (зарегистрировано в Минюсте России 13.05.2008), которым установлено, что в случае, если работник в последние 12 календарных месяцев работал у нескольких работодателей, при определении фактической работы учитывается также период его работы у предыдущего работодателя (работодателей) в соответствии с записями в трудовой книжке на основании копий трудовых договоров. Из материалов дела следует, что согласно приказу от 01.02.2006 № 2-60 Шичкина А.Н. принята предпринимателем по трудовому договору на должность главного бухгалтера с 01.02.2006. За выполнение трудовых обязанностей ей установлен должностной оклад с 01.05.2007 в размере 7 500 рублей в месяц. Трудовой договор прекращен 02.02.2008 в связи с его расторжением по инициативе работника. Приказом от 01.03.2008 № 3 Шичкина А.Н. вновь принята на работу на ту же должность (главный бухгалтер), однако за выполнение трудовых обязанностей ей установлен должностной оклад в размере 31 000 рублей. 8 Пособие по беременности и родам Шичкиной А.Н. исчислено предпринимателем из среднего заработка, рассчитанного исходя из фактически начисленной ей заработной платы за март 2008 года, то есть из 31 000 рублей, что противоречит положениям пункта 1 статьи 14 Федерального закона № 255-ФЗ (в редакции, действовавшей до 01.01.2010). Следовательно, основания для принятия в счет средств, полученных предпринимателем от фонда по решению от 25.04.2008 № 1294, расходов, произведенных им на выплату пособия по беременности и родам Шичкиной А.Н., отсутствуют, поскольку при определении среднего заработка застрахованного лица предприниматель неправильно установил расчетный период, а также не учел начисленную этому лицу за данный период заработную плату. При таких обстоятельствах оспариваемые судебные акты нарушают единообразие в толковании и применении арбитражными судами норм права, поэтому в силу пункта 1 части 1 статьи 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат отмене. Поскольку судами не исследован вопрос о действительном размере среднего заработка застрахованного лица, не установлен расчетный период и размер начисленной ему за этот период заработной платы, дело подлежит направлению на новое рассмотрение в Арбитражный суд Кемеровской области. Учитывая изложенное и руководствуясь статьей 303, пунктом 2 части 1 статьи 305, статьей 306 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации ПОСТАНОВИЛ: 9 решение Арбитражного суда Кемеровской области от 13.09.2010 по делу № А27-7262/2010, постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 09.12.2010 и постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 22.03.2011 по тому же делу отменить. Дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Кемеровской области. Председательствующий А.А. Иванов